警察故意下單讓我完成交易，這樣具有證據能力嗎?

網友來信詢問：

我是網路店商賣家，有一次警察在我的賣場上故意下單，讓我寄出貨品完成交易，後來，說我所賣的商品是仿冒品，違反商標法。

請問：警察為蒐證所購買的物品及購物清單、採證照片等物證。用釣魚方式取得的證據，其具有證據能力嗎?

答覆：當有證據能力

由於，承辦員警購買商品時，您的網路賣場早已透過網路方式陳列商品，堪認有意圖販賣而陳列侵害商標權商品之犯意及行為，並非因警察之設計、教唆始萌生。
再者，員警向您購買本案商品，僅係以購買之方式，取得其意圖販賣而陳列侵害商標權商品之事證，與所謂「陷害教唆」實屬有別。
因此，警方所購買商品而蒐集取得之物證、購買清單明細、採證照片等證據，當有證據能力。

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參照：最高法院97年度台上字第5667號、97年度台上字第6729號以及96年度台上字第2333號判決意旨參照

按學理上所稱「陷害教唆」，乃指行為人原不具有犯罪之故意，純因有調查、偵查犯罪職權公務員之設計教唆，始萌生犯意，進而實行犯罪構成要件之行為者而言；倘行為人原已具有犯罪之故意或行為，而由有調查、偵查犯罪職權之公務員運用偵查技巧，引誘其暴露犯罪事證而予逮捕偵辦（俗稱「釣魚」），自與「陷害教唆」情形有別，要難認為違法（最高法院97年度台上字第1882號判決意旨參照）。

又學理上所稱之「陷害教唆」，屬於「誘捕偵查」型態之一，而「誘捕偵查」，依美國、日本實務運作，區分為二種偵查類型：

（1）所謂「創造犯意型之誘捕偵查」，係指行為人原無犯罪之意思，純因具有司法警察權者之設計誘陷，以唆使其萌生犯意，待其形式上符合著手於犯罪行為之實行時，再予逮捕者而言，實務上稱之為「陷害教唆」。

（2）所謂「提供機會型之誘捕偵查」，係指行為人原已犯罪或具有犯罪之意思，具有司法警察權之偵查人員於獲悉後為取得證據，僅係提供機會，以設計引誘之方式，佯與之為對合行為，使其暴露犯罪事證，待其著手於犯罪行為之實行時，予以逮捕、偵辦者而言，實務上稱此為「釣魚偵查」。

就證據能力部分而言，「創造犯意型之誘捕偵查」所得之證據資料，係司法警察以引誘或教唆犯罪之不正當手段，使原無犯罪故意之人因而萌生犯意而實行犯罪行為，進而蒐集其犯罪之證據而予以逮捕偵辦，縱其目的在於查緝犯罪，但其手段顯然違反憲法對於基本人權之保障，且已逾越偵查犯罪之必要程度，對於公共利益之維護並無意義，是其因此等違反法定程序所取得之證據資料，應不具證據能力；至於「提供機會型之誘捕偵查」型態之「釣魚偵查」，因屬偵查犯罪技巧之範疇>並未違反憲法對於基本人權之保障，且於公共利益之維護有其必要性，故依「釣魚」方式所蒐集之證據資料，非無證據能力。