將商標作為臉書大頭貼,並提供產品相關資訊或服務,應屬以行銷目的使用商標之行為

上訴人即被告為秀得美Totalife直銷公司之經銷商,為推展直銷事業、開展客源,在臉書社群網站成立「享瘦好運到Superstar 」粉絲團專頁,經營會員粉絲及推展直銷事業。上訴人明知艾絲資訊股份有限公司(下稱艾絲公司)於臉書社群網站成立「iFit愛瘦身」粉絲專頁,其所刊登「iFit愛瘦身」商標圖樣1張,為其註冊商標(下稱系爭商標),現仍於商標權期間,指定使用於食品營養諮詢等服務。詎上訴人竟基於在類似服務使用近似於註冊商標之犯意,未經艾絲公司之同意或授權,參考艾絲公司上揭「iFit愛瘦身」商標圖樣,修改為「iFit愛健康」(下稱上訴人圖文),並將之上傳公開傳輸至「享瘦好運到Superstar 」粉絲專頁,藉此以達其經營會員與推展直銷之行銷目的,以此方式侵害艾絲公司之商標權。經臺灣臺中地方法院第一審判決犯商標法第95條第3 款之侵害商標權罪,上訴人不服,提起上訴。經二審智慧財產法院判決,意旨如下:

上訴人在臉書社群網站成立「享瘦好運到Superstar 」粉絲團專頁,經營會員粉絲。未經艾絲公司之同意或授權,利用電腦網路設備登入網際網路,搜得艾絲公司之系爭商標圖樣,修改為上訴人圖文,並將之上傳至「享瘦好運到Superstar 」粉絲團專頁,作為該粉絲團專頁管理員之大頭貼,管理員並以此在該粉絲團專頁與他人互動,介紹瘦身資訊、瘦身比賽等食品營養諮詢、健康諮詢服務。準此,上訴人係以行銷為目的使用系爭商標。

參諸兩者之外觀,兩者均有用到 「iFit」 英文,中文部分一者為「愛瘦身」,另一者為「愛健康」,均有中文「愛」字,同為健康瘦身之形象,且圖形之中英文位置之配置均相同,兩者使用於臉書大頭貼時,圖形之底色均為橘黃色,系爭商標偏橘,上訴人圖文則偏黃,僅有字體略作調整,是不論就外觀、觀念或讀音而言,兩者確屬高度近似。艾絲公司就系爭商標之使用及上訴人就上訴人圖文之使用,兩者均是作為臉書粉絲團專頁管理員之大頭貼,管理員並以大頭貼張貼瘦身、健康之資訊,而提供食品營養諮詢、健康諮詢等服務,使其品牌有瘦身、健康、非使用藥物等正面之形象,並以此經營臉書粉絲團專頁,取得大量對健康、瘦身有興趣之會員粉絲關注,藉而達後續包括廣告、推銷產品等經營目的。職是,上訴人與艾絲公司均行銷瘦身、健康相關服務,故兩者間服務有類似性。準此,本院認上訴人確實在類似之服務使用近似之商標,且有使相關消費者有混淆誤認之虞,上訴人上揭行為具有商業交易功能,係出於行銷目的,將之使用在辨識商品之來源。是本案事證已臻明確,上訴人有於上開時、地,基於侵害商標權之故意,為上開侵害商標權之犯行,應成立商標法第95條第3 款之罪。

判決全文請參見:智慧財產法院106 年度刑智上易字第50號刑事判決

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